1.招標代理機構(gòu)基本含義
招標代理及夠是順應(yīng)我國經(jīng)濟體制改革開放的潮流逐步發(fā)展起來的具有中國特色的專業(yè)咨詢機構(gòu),在推動招標投標制度的建立和發(fā)展中做出了積極地貢獻。
《招標投標法》及其《條例》對招標代理委托代理制度、機構(gòu)設(shè)置的條件、資質(zhì)管理、權(quán)利、義務(wù)和法律責任做了全面的規(guī)定,構(gòu)成完整的招標代理制度。
招標組織形式分為自主招標和委托招標兩種方式,法律鼓勵招標人采用委托招標的方式招標,對自行招標做了適當限制。
《招標投標法》第十二條規(guī)定:“招標人有權(quán)自行選擇招標代理機構(gòu),委托其辦理招標事宜,任何單位和個人不得以任何方式為招必傲人指定招標代理機構(gòu)。
招標人具有編制招標文件和組織評標能力的,可以自行辦理招標事宜。任何單位和個人不得強制其委托招標代理機構(gòu)辦理招標事宜。
依法必須進行招標的項目,招標人自行辦理招標事宜的,應(yīng)當向有關(guān)行政監(jiān)督部門備案?!?/SPAN>
《條例》第十四條:“招標人應(yīng)當與被委托的招標代理機構(gòu)簽訂書面委托合同,合同約定的收費標準應(yīng)當符合國家有關(guān)規(guī)定?!?/SPAN>
2.招標代理機構(gòu)的性質(zhì)和成立條件
《招標投標法》第十三條規(guī)定:“招標代理機構(gòu)是依法設(shè)立、從事招標代理業(yè)務(wù)并提供相關(guān)服務(wù)的社會中介組織。
招標代理機構(gòu)應(yīng)當具備下列條件:
(一)有從事招標代理業(yè)務(wù)的營業(yè)場所和相應(yīng)資金;
(二)有能夠編制招標文件和組織評標的相應(yīng)專業(yè)力量;
(三)有符合本法第三十七條第三款規(guī)定條件、可以作為評標委員會成員人選的技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家?guī)??!?/SPAN>
這里明確了招標代理機構(gòu)的主題概念、法律地位以及機構(gòu)成立的三大要件。
在我國,所謂中介組織,根據(jù)服務(wù)對象其組織性質(zhì)可以是事業(yè)單位,也可以是企業(yè),如各省成立的政府采購中心承擔國家機關(guān)事業(yè)單位和社會團體的財政性資金采購,體現(xiàn)了“公法”涵蓋的意義,屬于非營利事業(yè)單位。但在招標領(lǐng)域,招標代理機構(gòu)要求必須是企業(yè)。
《條例》第十二條對招標代理機構(gòu)資格管理做了補充:“招標代理機構(gòu)應(yīng)當擁有一定數(shù)量的取得招標職業(yè)資格的專業(yè)人員。取得招標職業(yè)資格的具體辦法由國務(wù)院人力資源社會保障部門會同國務(wù)院發(fā)展改革部門制定。”
該條款確立了招標師職業(yè)資格制度的建立,并對職業(yè)資格管理的職能部門做了分工。
3.招標代理的資格認定制度
《招標投標法》第十四條規(guī)定:“從事工程建設(shè)項目招標代理業(yè)務(wù)的招標代理機構(gòu),其資格由國務(wù)院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的建設(shè)行政主管部門認定。具體辦法由國務(wù)院建設(shè)行政主管部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定。從事其他招標代理業(yè)務(wù)的招標代理機構(gòu),其資格認定的主管部門由國務(wù)院規(guī)定。
招標代理機構(gòu)與行政機關(guān)和其他國家機關(guān)不得存在隸屬關(guān)系或者其他利益關(guān)系?!?/SPAN>
《條例》第十一條是對《招標投標法》第十四條的細化和補充:
“招標代理機構(gòu)的資格依照法律和國務(wù)院的規(guī)定由有關(guān)部門認定。
國務(wù)院住房城鄉(xiāng)建設(shè)、商務(wù)、發(fā)展改革、工業(yè)和信息化等部門,按照規(guī)定的職責分工對招標代理機構(gòu)依法實施監(jiān)督管理?!?/SPAN>
該條第一款是對招標代理機構(gòu)資格認定制度的概括性規(guī)定,第二款是對資格認定的分工的細化和補充。
在《招標投標法》實施條例頒布前,我國有5類需要政府審批資質(zhì)的招標代理機構(gòu),即住建部管理的工程建設(shè)項目招標代理機構(gòu)資質(zhì)、國家發(fā)改委管理的中央投資項目招標代理機構(gòu)資質(zhì)、商務(wù)部管理的機電產(chǎn)品國際招標代理機構(gòu)資質(zhì)、財政部管理的政府采購招標代理機構(gòu)資質(zhì)以及工信部管理的通信行業(yè)招標代理機構(gòu)資質(zhì)。
據(jù)新華社2013年5月15日報道,在國務(wù)院取消和下放133項行政審批等事項的決定中取消了商務(wù)部機電產(chǎn)品國際招標資格審批。之后,財政部、工信部相繼出臺文件取消了對各自招標代理機構(gòu)資質(zhì)的審批。隨著改革的深入,其他招標代理機構(gòu)的審批管理業(yè)也將會逐步取消。
政府監(jiān)督部門應(yīng)當積極創(chuàng)造條件,對招標代理機構(gòu)的認定應(yīng)當打破部門籬笆,從多部門認定向一個統(tǒng)一部門認定過渡。
4.招標代理機構(gòu)的權(quán)利和義務(wù)
《招標投標法》第十五條規(guī)定:“招標代理機構(gòu)應(yīng)當在招標人委托的范圍內(nèi)辦理招標事宜,并遵守本法關(guān)于招標人的規(guī)定?!?/SPAN>
《條例》第十三條對《招標投標法》第十五條代理機構(gòu)的權(quán)利義務(wù)做了補充。
“招標代理機構(gòu)在其資格許可和招標人委托的范圍內(nèi)開展招標代理業(yè)務(wù),任何單位和個人不得非法干涉。
招標代理機構(gòu)代理招標業(yè)務(wù),應(yīng)當遵守招標投標法和本條例關(guān)于招標人的規(guī)定。招標代理機構(gòu)不得在所代理的招標項目中投標或者代理投標,也不得為所代理的招標項目的投標人提供咨詢。
招標代理機構(gòu)不得涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓資格證書?!?/SPAN>
該條第一款是對招標代理機構(gòu)合法權(quán)益的保護,第二款是對其權(quán)利義務(wù)的概括性規(guī)定,第三款是不得違反利益沖突的規(guī)定,第四款是不得違法的禁止性規(guī)定。